Ver do noivo: opções de estoque descontadas nos cabelos cruzados da conformidade da seção 409A Parece que o Serviço de Receita Federal pode estar começando a seguir objetivos fáceis de acordo com a Seção 409A do Código da Receita Federal, incluindo impostos adicionais sobre opções de ações descontadas totalizando quase 3,5 milhões . Em Sutardja v. Estados Unidos 1, o Tribunal de Reclamações Federais confirmou que a Seção 409A aplica-se a uma opção de compra descontada quando se pronunciou a favor dos Estados Unidos em várias questões importantes determinadas em julgamento sumário. Fornecemos abaixo um resumo das regras relevantes da Seção 409A e do desenvolvimento recente em Sutardja, juntamente com algumas observações gerais. A seção 409A foi promulgada em 2004 como parte da Lei Americana de Criação de Empregos. 2 A seção 409A aplica-se à remuneração diferida não qualificada, que é amplamente definida para potencialmente cobrir muitos tipos de acordos de compensação, incluindo opções de ações descontadas (ou seja, uma opção concedida com um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado na data da concessão). 3 Antes da emissão dos regulamentos previstos na Seção 409A, o IRS emitiu o Aviso 2005-1. Que afirmou que, se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado das ações da empresa na data de concessão, a opção é remuneração diferida e sujeita à Seção 409A. 4 É importante ressaltar que esta mesma regra relativa ao alcance da Seção 409A foi confirmada pela inclusão na seção 1.409A-1 (b) (5) do regulamento final. Além disso, o Aviso 2005-1 forneceu que os contribuintes devem aplicar uma interpretação razoável de boa fé do estatuto e do aviso durante o período de transição, na pendência da emissão de novas orientações. 5 Mesmo sob este padrão de conformidade aparentemente mais flexível, a Sutardja confirma que nem mesmo as opções de estoque descontadas concedidas antes da promulgação do estatuto são imunes às conseqüências fiscais adversas associadas a uma violação da Seção 409A. Artigo 409A Regras A remuneração diferida nos termos da Seção 409A é definida para incluir, a menos que uma exceção se aplique, qualquer direito a um pagamento em um ano fiscal futuro. Normalmente, uma opção de compra de ações não qualificada é estruturada para ser exercitável durante o prazo em qualquer momento após a aquisição e, após o exercício, o detentor da opção reconhece rendimento igual à diferença entre o preço de exercício e o valor justo de mercado da ação subjacente na data de exercício . Devido a essa capacidade de exercício em mais de um ano, uma opção de estoque que está sujeita à seção 409A geralmente não será compatível. Se os requisitos da Seção 409A forem violados, todos os valores diferidos pelo participante sob esse tipo de plano 6 (por exemplo, todas as opções de compra de ações excluídas e direitos de valorização de ações) são tributados imediatamente ou após um risco substancial de caducidade (ou seja, aquisição) Se mais tarde. 7 Além da tributação imediata, a Seção 409A impõe um imposto adicional de 20% sobre o montante da remuneração que deve ser incluído no resultado, acrescido de juros na taxa de pagamento insuficiente do IRS mais um por cento (doravante, as Consequências de Impostos Adversos). 8 Felizmente, a seção 409A especificamente fornece uma exceção de sua definição de compensação diferida para opções de estoque que atinjam determinados requisitos. Essencialmente, a concessão de uma opção de compra de ações não estatutária (também conhecida como opção de compra de ações não qualificada) está isenta da Seção 409A se, entre outros requisitos, o preço de exercício nunca for inferior ao valor justo de mercado das ações subjacentes na data de outorga. 9 Para estabelecer um preço de exercício compatível com a Seção 409A, uma empresa deve adequadamente (1) identificar a data de outorga da opção e (2) estabelecer o valor justo de mercado da ação subjacente nessa data. 10 Desenvolvimento recente: Sutardja v. Estados Unidos Em 26 de dezembro de 2003, o comitê de remuneração executiva da Marvel Technology Group Limited (a Companhia) aprovou uma outorga de opção de compra de ações não qualificada para o presidente e diretor executivo da Companhia (CEO) cobrindo 1,5 milhão de ações Que posteriormente foi ratificado em 16 de janeiro de 2004. O CEO exerceu uma parte dessa opção de compra de ações em janeiro de 2006, seguida de uma revisão interna das práticas de outorga de opções de ações da Companhia. Como resultado desta revisão, o CEO assinou um Contrato de Reforma do Contrato de Opção de Compra de Ações e pagou um valor adicional à Companhia, representando a parcela descontada da opção de compra de ações exercida. Em 2010, o CEO e sua esposa (Demandantes) receberam um Aviso de Deficiência do IRS para o ano fiscal de 2006, avaliando as Consequências de Impostos Adversos para uma violação da Seção 409A em conexão com o exercício da opção de compra de ações. O Aviso de Deficiência baseou-se na afirmação do IRS de que o preço de exercício da opção de compra de ações era menor que o preço da ação na data de ratificação de 16 de janeiro de 2004. O resultado deste caso permanece indeciso porque o tribunal ainda não se pronunciou sobre a questão factual de saber se o preço de exercício estava abaixo do valor justo de mercado na data da concessão. No entanto, no processo de estreitamento do processo para julgamento, o tribunal decidiu a favor dos Estados Unidos sobre os quatro argumentos legais dos Demandantes para isenção da Seção 409A, conforme resumido abaixo. A seção 409A aplica-se às opções de estoque descontadas. Primeiro, o tribunal concluiu que o Aviso 2005-1 (e todas as orientações subsequentes da Seção 409A), que prevê que as opções de compra com desconto estão sujeitas à Seção 409A, é consistente com a jurisprudência da Suprema Corte em Commr v. Smith . 11 Geralmente, Smith afirmou que uma opção não dispendida não era tributável até o exercício. Este tribunal observou que a Smith não se estendeu às opções de compra de ações com desconto e, portanto, a aplicação da Seção 409A a uma opção de compra com desconto de acordo com o Aviso 2005-1 não era contrária à jurisprudência da Suprema Corte, conforme argumentado pelos Demandantes. Os regulamentos da FICA não indicam o alcance da Seção 409A Em seguida, o tribunal rejeitou o argumento dos Demandantes de que a definição de remuneração diferida sob as regras especiais da FICA sobre a remuneração diferida não qualificada deve controlar para fins da Seção 409A. 12 O tribunal observou que a exclusão da regulamentação FICA de outorgas de opções de ações da definição de compensação diferida aplica-se apenas para fins de determinação de impostos FICA, mas não se aplica aos fins da Seção 409A. A linguagem dos regulamentos da FICA e da seção 409A é consistente com a aplicabilidade limitada desta exclusão. Legitimamente vinculante Os autores corretos alegaram ainda que a Seção 409A não se aplicaria a uma opção de compra com desconto até o exercício, porque não havia direito juridicamente vinculativo a compensação até esse momento e, portanto, nenhum adiamento de compensação para um ano posterior. O tribunal discordou, constatando que um direito juridicamente vinculativo à compensação surgiu quando a opção de compra de ações era adquirida. Isenção de diferimento de curto prazo Finalmente, o tribunal rejeitou o argumento dos Demandantes de que qualquer adiamento de renda relacionada à opção de compra com desconto deveria estar isento da Seção 409A como um diferimento de curto prazo ao abrigo do Aviso 2005-1. Sob a isenção de diferimento de curto prazo, conforme estabelecido no aviso, os termos do plano devem exigir o pagamento e o valor deve ser recebido, o mais tardar 2 12 meses após o ano em que o valor não está mais sujeito A um risco substancial de confisco. 13 O tribunal afirmou que, mesmo que a opção de compra de ações tenha sido exercida no prazo de 2 12 meses após o ano em que adquiriu, o contrato de opção não exigiu que o CEO exercesse a opção de compra de ações dentro desse período de tempo. Em vez disso, o contrato de opção de compra de ações permitiu-lhe exercer esta opção de compra de ações em qualquer momento durante seu prazo de 10 anos. Como resultado, o tribunal decidiu que a isenção de diferimento de curto prazo não estava disponível para isentar a opção de compra com desconto da Seção 409A. Observações gerais Este caso é notável por várias razões, incluindo que é o primeiro caso relatado a abordar as questões da seção 409A relativas a opções de ações descontadas e o primeiro caso relatado em que o governo avaliou e prosseguiu as Consequências de Impostos adversos de acordo com a Seção 409A. Além disso, discutimos abaixo algumas outras observações gerais. Eventos ocorridos no período de boa fé Os fatos em Sutardja são significativos devido ao período envolvido. A Companhia concedeu essas opções antes da inclusão da Seção 409A e o CEO exerceu-as durante o período de transição de boa-fé da Seção 409A que durou até 2008. Até agora, muitos profissionais operam sob o pressuposto de que, antes de 1º de janeiro, 2009 (data efetiva dos regulamentos finais nos termos da Seção 409A), pode haver mais flexibilidade com base no padrão de interpretação razoável de boa fé estabelecido no Aviso 2005-1 e orientação subsequente aplicada neste período de tempo. No entanto, a aplicação rigorosa dos governos à luz dos Demandantes tentou auto-correção e sua busca de Conseqüências Adversas de Impostos sob a Seção 409A neste caso justifica reconsideração sobre este ponto. Potenciais consequências fiscais do estado da Califórnia A Califórnia aplica regras semelhantes às da seção 409A para a tributação da remuneração diferida não qualificada para fins de imposto de renda estadual. As regras fiscais estaduais podem resultar em um imposto adicional de 20% para os residentes da Califórnia que sofram uma violação da Seção 409A. 14 Em dezembro de 2009, os Demandantes, como residentes da Califórnia, receberam um Aviso de Ajuste Proposto propondo tratar as opções de compra de ações exercidas em 2006 como uma violação da Seção 409A de acordo com a lei da Califórnia. Parece que esta avaliação fiscal adicional do estado da Califórnia pode estar pendente do resultado das questões factuais subjacentes em Sutardja. Entretanto, no entanto, os Demandantes apresentaram uma ação separada na Califórnia que desafia a validade da interpretação dos Quadros de Taxas de Franquias da Califórnia da Califórnia 409A regras de tributação de pegadas. O prazo para o direito legal vinculativo, embora os demandantes possam prevalecer sobre a questão factual a ser abordada no julgamento, o IRS provavelmente ficará satisfeito com o raciocínio jurídico dos tribunais nesta opinião, exceto no que diz respeito à sua análise de direito juridicamente vinculativo. Embora a determinação dos tribunais aqui não tenha impactado o resultado final, acreditamos que o IRS identificaria a data da concessão (não a data de aquisição) como a data em que um direito juridicamente vinculante para a opção de compra de ações ocorra para fins de 409A com base na seção 1.409A do Regulamento do Tesouro -1 (b) (1). Próximos passos A seguir, com base nesta pressão adicional para fazer concessões a valor de mercado justo, os empregadores devem: documentar cuidadosamente o processo para determinar o valor justo de mercado de seus valores de estoque e de opção de opção relacionada, de acordo com os regulamentos finais nos termos da Seção 409A, e Estabelecer e seguir consistentemente os procedimentos de outorga de opções de ações para evitar eventuais disputas no futuro. Jeffrey W. Kroh (jkrohgroom) é um dos principais no Groom Law Group, em Washington. A sua prática centra-se em conselheiros de planos de aconselhamento e instituições financeiras no que se refere ao projeto e administração de planos de remuneração diferidos, planos de remuneração de ações e planos de aposentadoria qualificados para empresas públicas e privadas. J. Rose Zaklad (rzakladgroom) é um associado no planejamento do plano e na prática de tributação no Groom. Sua prática se concentra no desenho e administração de planos de aposentadoria qualificados e não qualificados. 2014 The Bureau of National Affairs, Inc. Todos os direitos reservados. Bloomberg Law Reports é uma marca registrada e marca de serviço do Bureau of National Affairs, Inc. Disclaimer Este documento e todas as discussões aqui expostas são apenas para fins informativos, e não devem ser interpretados como conselhos legais, que devem ser dirigidos a determinados Fatos e circunstâncias envolvidos em qualquer situação dada. A revisão ou o uso do documento e quaisquer discussões não criam uma relação advogado-cliente com o autor ou editor. Na medida em que este documento possa conter disposições sugeridas, eles exigirão modificações para atender a determinada transação, jurisdição ou situação. Consulte com um advogado com o nível de experiência apropriado se tiver alguma dúvida. Qualquer informação fiscal contida no documento ou nas discussões não se destina a ser usada e não pode ser usada para evitar sanções impostas nos termos do Código da Receita Federal dos Estados Unidos. Todas as opiniões expressas são as do autor. O Bureau of National Affairs, Inc. e suas entidades afiliadas não se responsabilizam pelo conteúdo deste documento ou discussões e não fazem qualquer declaração ou garantia quanto à sua integridade ou precisão. Todos os tratados de Bloomberg BNA estão disponíveis em ordem permanente, o que garante que você sempre receberá a edição mais atual do livro ou suplemento do título que você encomendou na divisão de livros da Bloomberg BNAs. Assim que um novo suplemento ou edição é publicado (geralmente anualmente) para um título que você já comprou e solicitou para ser colocado em ordem permanente, envie-o para revisar por 30 dias sem qualquer obrigação. 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A compensação é tributada da mesma forma que seria tributada se ela não fosse coberta pela Seção 409A. Se o acordo não atender aos requisitos da Seção 409A, a compensação está sujeita a certos impostos adicionais, incluindo um imposto de renda adicional de 20. A seção 409A não tem efeito sobre o imposto FICA (Segurança Social e Medicare). Como a Seção 409A se aplica às eleições de pagamento de 10 e 12 meses Em questão é como a mudança de lei de 2004 se aplica a pessoas com compensação diferida de um ano para um ano futuro. De acordo com a nova lei, quando os professores e outros funcionários são remunerados em um período de pagamento de 12 meses em vez do período de trabalho real de 9 ou 10 meses, eles estão adiando parte de seus rendimentos de um ano para o outro. Por exemplo, um professor que é pago durante um período de 12 meses, que vai de agosto de um ano até julho do próximo ano, em vez de durante o ano letivo de agosto a maio, um período de 10 meses, cai sob esta lei. A seção 409A exige que um empregado seja fornecido como eleição. A seção 409A não exige que um funcionário receba nenhuma eleição em relação ao pagamento do empregado. Por exemplo, um distrito escolar pode fornecer que todos os professores terão seu salário distribuído em 12 meses, sem fornecer nenhuma eleição para os professores. Nesse caso, as regras estabelecidas na Seção 409A não se aplicariam e nenhum imposto adicional seria imposto. Qual foi o efeito do Aviso 2008-62 para a maioria dos funcionários das escolas públicas Enviado em 3 de julho de 2008, o Departamento do Tesouro e o IRS emitiram Guia Intercalar com o Aviso 2008-62. Se os critérios do Aviso forem cumpridos, espera-se que os regulamentos previstos nas Seções 457 (f) e 409A não se apliquem aos arranjos de eleição de 12 meses ao longo de 10 meses de pagamento. E se os critérios do Aviso 2008-62 não forem cumpridos Em 7 de agosto de 2007, o IRS estabeleceu assistência através de Perguntas Freqüentes sobre a Seção 409A e Remuneração Diferida, que fornece orientação sobre como estabelecer a eleição diferida nos termos da Seção 409A. Recursos para IRC Seção 409A: Aviso 2008-62. Guia provisório sobre o período de pagamento 10 vs. 12 meses IR-2007-142, 7 de agosto de 2007. Nova regra não afetará os salários dos professores no próximo ano escolar 2007-86. Data efetiva atrasada da seção de requisitos da seção 409A Última revisão ou atualização: 08-Mar-2016
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